Образец протокола разногласий к договору

Содержание документа

Итак, вы тщательно изучили электронный проект договора и нашли там ряд несовпадений с условиями документации, разноплановых ошибок и иных неточностей. Это означает, что заключение контракта невозможно без внесения в него поправок, и пришло время составить протокол разногласий.

Основные реквизиты этого документа вы сможете найти в нижеприведенной таблице.

Каковы особенности для закупок

ВАЖНО!

По тексту приняты такие сокращения:

• ПР — протокол разногласий;
• ПСР — протокол согласования разногласий.

Порядок рассмотрения

Стороны вправе изменить условия контракта однократно (ч. 4 ст. 83.2 44-ФЗ). Это значит, что протокол разногласий оформляется только один раз, а протокол урегулирования разногласий к протоколу разногласий не составляется.

После получения акта стороны изучают его содержание и проверяют обновленные положения на соответствие действующим законодательным нормам. Если изменения инициирует поставщик, заказчик проводит сверку не только с законами, но и с требованиями извещения и закупочной документации. При несоответствии протоколирующего акта документам закупки заказчик обязан самостоятельно доработать регистр. Не допускается корректировка существенных условий контракта.

Если заказчик не принимает изменения поставщика, ответственный сотрудник размещает проект контракта и разъяснения, обосновывающие отказ. Поставщик обязан подписать предложенный проект контракта, иначе его признают уклонившимся от заключения соглашения. Последствием уклонения является включение победившего участника в реестр недобросовестных поставщиков на два года.

Как рассматривают

В ч. 4 ст. 83.2 44-ФЗ указано, что не согласиться с положениями проекта контракта вправе максимум 1 раз. Поэтому протокол урегулирования разногласий к протоколу разногласий не составляется. Для согласования разночтений заказчик проверяет, соответствуют ли измененные условия проекта контракта положениям извещения о проведении электронного аукциона, аукционной документации, заявке этого участника и не изменяют ли существенные условия.

Если условия проекта договора противоречат положениям извещения, документации, заявке и не изменяют обязательные условия, то заказчик дорабатывает проект. Если он не согласен с поступившими замечаниями, он повторно публикует проект и документ, в котором указывает, почему принял решение отказать победителю аукциона и не учитывать (полностью или частично) его замечания.

В этом случае участнику остается только подписать проект соглашения в редакции, которую отправил заказчик. В противном случае его признают уклонившимся от подписания контракта и внесут в реестр недобросовестных поставщиков на 2 года.

Рекомендации по составлению протокола разногласий по 44-ФЗ

Протокол разногласий к договору по 44-ФЗ может быть составлен в свободной форме. При его подготовке учитывайте, что данный документ не будет распечатываться, а останется лишь в электронном виде в Единой информационной системе (далее – ЕИС). Он должен содержать перечень найденных несоответствий в тексте контракта. И хоть в законе нет шаблона подобного документа, он все же должен соответствовать ряду общих требований.

В протокол разногласий желательно включить следующие пункты:

• Вид документа.
• Ссылка на проект договора или информацию об аукционе, к которому относится оформляемый документ.
• Сведения о месте и времени составления (город, дата).
• Информация о заказчике и выигравшем поставщике и указание лица, имеющего право подписи документа со стороны исполнителя.
• Перечень пунктов контракта, требующих корректировки. Желательно указать изначальный текст и предлагаемую редакцию.
• Подпись уполномоченного лица исполнителя.

Подписывать договор от имени победителя электронных торгов может лицо, имеющее на это соответствующие полномочия (требование четко прописано в п.4 ст. 70 ФЗ-44). Это же касается и протокола разногласий.

Бумажная версия протокола разногласий не нужна, так как все действия проводятся в рамках электронной площадки проведения аукциона. На документе ставится электронная подпись (через личный кабинет на сайте), после чего он отправляется исполнителем в Единую информационную систему (далее – ЕИС) вместо подписанного договора.

В какие сроки подается?

После получения ПР, сторона, получившая такой документ, также обязана на протяжении 30 дней оповестить контрагента о согласии/отклонении замечаний, отображенных в ПР.

Контракт признается оформленным лишь после согласования обеими сторонами всех разногласий. С даты подписания договора, все разногласия, возникающие по его содержанию, могут разрешаться лишь в суде (конечно, если участники сделки не оформят мирное соглашение).

Как правильно составить протокол разногласий к договору?

1. Место и дата его оформления.
2. Номер и дата контракта к которому он относится.
3. Название учреждений, между которыми подписывается соглашение.
4. Перечисление пунктов, подлежащих правке (с обозначением первоначальной трактовки и предлагаемой версии).

Заполняя ПР понадобиться вначале обозначить «шапку» документа, с обозначением:

• Названия бланка и его номера.
• Номера и даты основного контракта.
• Места и даты заполнения ПР.
• Отображения реквизитов сторон.

Далее составляется таблица, состоящая из 3-х колонок, в которых отмечаются:

• Номер пункта, подлежащего изменению.
• Текст пункта в первоначальной трактовке.
• Предлагаемый текст пункта, подлежащий корректировке.

После заполнения таблицы инициатор предлагаемых изменений подписывает оформленный документ, скрепляя его печатью предприятия и отправляет его контрагенту. Последний получив, такой документ подписывает его и скрепляет свой печатью, при согласии с предлагаемыми правками условий контракта, или отказывается подписывать, что влечет за собой аннулирование проекта контракта.

При согласии с ПР, один экземпляр подписанного послания возвращается инициатору составленного документа. ПР прилагается к основному договору и стороны подписывают его, с оговоркой, что он подписан с ПР. С момента подписания ПР, бланк становится приложением к основному договору.

ПР составляется в 2-х экземплярах, один для поставщика товара или услуги, второй для – потребителя.

В таких обстоятельствах договор удобнее отправлять друг другу по электронной почте в режиме редактирования, чтобы контрагенты могли внести правки в MS Word в опции «рецензирование». То есть, в проект контракта записываются предложения с примечаниями и комментариями, почему поставщик настаивает на таких условиях контракта. Такая переписка особенно удобна, если стороны, по каким-то причинам не могут встретиться. Также, такая процедура обеспечивает «паузу» на согласование своей позиции со специалистами своего предприятия.

Такая форма переписки и редактирования текста контракта юридических последствий не влечет, что является плюсом на стадии подготовки проекта контракта. Минусом такой переписки является невозможность ссылки на нее, в случае судебных разбирательствах.

В каких случаях участник вправе составить протокол разногласий

Победитель вправе составить протокол разногласий, когда заключает контракт по результатам закупок в электронной форме. Если победили в бумажной закупке, то направить протокол разногласий не сможете – такое право в Законе № 44-ФЗ не предусмотрено.Составьте протокол разногласий, если положения проекта контракта не отвечают извещению, документации или заявке участника. Перечень случаев исчерпывающий. Если уклонитесь от заключения контракта, заказчик вправе заключить сделку с участником, заявке которого присвоен второй номер. Тогда протокол разногласий вправе составить второй участник закупки

Вывод следует из частей 4 и 13 статьи 83.2 Закона № 44-ФЗ.Внимание: менять условия закупки протоколом разногласий нельзя, так как контракт стороны заключают на условиях извещения, документации и по цене, которую предложил победитель. Изменить контракт можно только после того, как заключите, и только по основаниям из статьи 95 Закона № 44-ФЗ

Такой вывод следует из части 1 статьи 34 и части 10 статьи 83.2 Закона № 44-ФЗ.
Пример: победитель потребовал заменить марку товараЗаказчик покупал оригинальные картриджи для принтера. Победитель торгов согласился поставить товар, однако контракт не подписал и в протоколе разногласий попросил изменить проект контракта: вместо оригинальных картриджей поставить совместимые.Заказчик отказался вносить правки, так как участник в заявке предложил именно оригинальные картриджи. К тому же требование использовать оригинальные картриджи написано в документации принтера. Поломка оборудования из-за неоригинальных картриджей не гарантийный случай. Специалисты антимонопольной службы поддержали позицию заказчика, так как требования победителя противоречат части 10 статьи 83.2 Закона № 44-ФЗ (решение Челябинского УФАС от 18.10.2017 № 637-ж/2017).Допустим, заказчик предлагает заключить контракт с нарушением условий документации и заявки. Тогда напишите жалобу в ФАС. Антимонопольная служба обяжет заказчика заключить контракт на условиях извещения, документации и заявки победителя и оштрафует должностное лицо заказчика до 50 000 руб. Наказание предусмотрено частями 1 и 3 статьи 7.32 КоАП. Как подать жалобу в ФАС, читайте в рекомендации.Можно ли протоколом разногласий изменить срок возврата обеспечения контракта ?Нет, менять условия контракта протоколом разногласий нельзя. А возврат обеспечения – это обязательное условие контракта, которое предусмотрено частью 27 статьи 34 Закона № 44-ФЗ.В Законе № 44-ФЗ приведен исчерпывающий перечень сведений, которые победитель вправе включить в протокол разногласий, – это положения контракта, которые не отвечают извещению, документации или заявке победителя. Такой вывод следует из части 2 статьи 34 и части 4 статьи 83.2 Закона № 44-ФЗ.Можно ли протоколом разногласий исключить из цены контракта НДС, если победитель платит налоги по упрощенной системе?Нет, нельзя. Стороны обязаны подписать контракт на условиях извещения, документации и заявки победителя. Если заказчик сформировал НМЦК с НДС, то и торги велись с учетом этого налога, следовательно, победитель закупки предложил цену с учетом НДС. Если заказчик исключит НДС, то нарушит часть 1 статьи 34 и часть 10 статьи 83.2 Закона № 44-ФЗ. К такому выводу пришел
Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в постановлении от 09.06.2016 № Ф08-3551/2016, А53-24060/2015 и Арбитражный суд Курганской области в решении от 28.01.2016 по делу № А34-6052/2015. Ранее аналогичную позицию высказал Верховный суд в определении от 26.06.2015 по делу № 306-КГ15-7929.Даже если победитель закупки на упрощенке, заказчик обязан заплатить сумму по контракту в полном объеме. Такое мнение выразили специалисты Минэкономразвития в письме от 30.09.2014 № Д28и-1889 и Хакасского УФАС в решении от 12.10.2017 № 197/КС.Контрагент не должен платить НДС в бюджет, если находится на упрощенке и не выставил счет-фактуру. При этом организации и предприниматели, которые применяют упрощенную систему налогообложения, не должны выставлять счета-фактуры. Разъяснения дала ФНС в письме от 08.11.2016 № СД-4-3/21119@.

Срок оформления данного документа

В законе, кроме основных условий составления, есть информация о сроках оформления протокола, когда он может быть принят другой стороной.

Поставщик услуги может направить его в срок, который составляет не более 13 дней с даты публикации окончательного варианта соглашения.

Если не подать правки в этот период и не предпринять никаких действий, то будет засчитано уклонение от подтверждения контракта.

Поставщики также могут использовать подачу протокола разногласий как возможность получить еще время на сбор денег для контракта.

Для этого выбирается любая деталь, подлежащая исправлению, к примеру, добавление второстепенного кода, исправление малозначительной опечатки или внесение другого расчетного счета.

Формально они не нарушают процедуру, так как вправе требовать нормального состояния документа, но репутация от этого пострадает ощутимо.

Как направить протокол разногласий заказчику

Опубликуйте протокол разногласий на электронной площадке. Загружать отсканированный протокол не обязательно, достаточно подписать электронный документ усиленной электронной подписью (ч. 4 ст. 83.2 Закона № 44-ФЗ).Протокол разногласий опубликуйте в течение пяти календарных дней с даты, когда заказчик разместит итоговый протокол закупки. Направите протокол разногласий с нарушением пятидневного срока – уклонитесь от заключения контракта. В этом случае заказчик отправит сведения в ФАС, и антимонопольная служба внесет информацию о победителе в реестр недобросовестных поставщиков

Такой вывод следует из частей 4 и 13 статьи 83.2 и статьи 104 Закона № 44-ФЗ.Внимание: при расчете сроков не учитывайте день публикации итогового протокола. Например, заказчик подвел итоги закупки 16 октября

Пятидневный срок отсчитывайте с 17 октября. Вывод следует из статьи 191 ГК.Допустим, пятый день для направления протокола разногласий выпал на выходной. Тогда срок истекает в ближайший рабочий день, который следует за выходным. Например, заказчик подвел итоги аукциона 14 августа 2018 года. У победителя закупки есть пять календарных дней, чтобы направить протокол разногласий, то есть до 19 августа. В 2018 году 19 августа выпало на воскресенье, следовательно, направить протокол можно до 20 августа, понедельника. Такой вывод следует из статьи 193 ГК. Позицию подтверждает ФАС в решении от 18.03.2016 № К-379/16.Заказчик рассмотрит протокол разногласий и либо разместит в ЕИС и на электронной площадке доработанный проект контракта, либо опубликует первоначальный вариант проекта. Во втором случае в отдельном документе пояснит причины, по которым отказался внести правки. На это у заказчика три рабочих дня с даты, когда опубликовали протокол разногласий. Правила, по которым стороны работают с протоколом разногласий, перечислены в частях 4 и 5 статьи 83.2 Закона № 44-ФЗ. Подробнее о сроках, которые необходимо соблюдать при заключении контракта, читайте в рекомендации.По одному контракту победитель закупки вправе разместить только один протокол разногласий (ч. 4 ст. 83.2 Закона № 44-ФЗ).Может ли заказчик не рассматривать протокол разногласий?Нет, заказчик обязан рассмотреть протокол разногласий в течение трех рабочих дней с даты, когда победитель закупки опубликовал протокол на электронной площадке. Об этом сказано в части 5 статьи 83.2 Закона № 44-ФЗ. Вывод подтверждает Минэкономразвития в письме от 21.08.2015 № Д28и-2415.По какому времени направить протокол разногласий, если заказчик и победитель находятся в разных часовых поясах ?Направьте протокол разногласий по времени часового пояса, в котором находится заказчик. Оператор электронной площадки проводит аукцион по местному времени для заказчика. Об этом сказано в части 2 статьи 68 Закона № 44-ФЗ. Менять часовой пояс на разных этапах закупки нельзя, в том числе на этапе подписания контракта. К такому выводу пришел Верховный суд в определении от 07.12.2015 № 303-КГ15-15732.Можно ли подписать контракт, а потом направить протокол разногласий ?Нет, такая возможность в Законе № 44-ФЗ не предусмотрена. Заказчик публикует на электронной площадке проект контракта, а победитель закупки выполняет одно из двух действий:

• подписывает контракт и размещает на электронной площадке документ об обеспечении контракта в течение пяти календарных дней с даты, когда победитель опубликовал проект контракта;
• публикует на электронной площадке протокол разногласий в течение пяти календарных дней с даты, когда победитель опубликовал итоговый протокол аукциона.

Об этом сказано в частях 3, 4 и 13 статьи 83.2 Закона № 44-ФЗ.В какие сроки направить протокол разногласий, если заказчик заключает контракт с едпоставщиком, так как аукцион не состоялся ?Направить протокол разногласий следует в течение пяти календарных дней с даты, когда заказчик опубликовал протокол о несостоявшемся аукционе. Заказчик обязан рассмотреть протокол разногласий в течение трех рабочих дней. Контракт с едпоставщиком по результатам несостоявшегося аукциона заказчик заключает в сроки, которые предусмотрены статьей 83.2 Закона № 44-ФЗ. Направлять протокол разногласий следует в порядке, который предусмотрен этой статьей. Такой вывод следует из пункта 25.1 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ. Позицию поддерживает Минэкономразвития в письме от 18.02.2015 № Д28и-412.
 

Внесение изменений в проект госконтракта

Законом «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ (далее — закон № 44) допускается заявление разногласий только при подписании контракта по результатам электронной процедуры (ст. 83.2 закона № 44).

В случае несогласия с условиями госконтракта, размещенного в Единой информационной системе (далее — ЕИС) вместо подписанного контракта участник конкурса оформляет и публикует на площадке отдельный документ — протокол разногласий, подписанный с его стороны уполномоченным лицом усиленной электронной подписью. В этом документе указываются моменты разногласий относительно проекта контракта и извещения о проведении аукциона, документации о нем или заявки.

Допускается исправление технических и грамматических ошибок, опечаток, а также изменение реквизитов победителя при условии, что они изменились после подачи заявки. Предъявление безосновательных замечаний не допускается. Направить протокол разногласий можно только 1 раз (п. 4 ст. 83.2 закона № 44).

ВАЖНО! Следующий участник электронной закупки, который согласился подписать контракт после уклонения победителя, также имеет право направить заказчику документ с разногласиями в отношении проекта этого контракта (п. 15 ст

83.2 закона № 44). 

Подробно о подписании протокола разногласий к госконтракту читайте в статье Протокол разногласий по 44-ФЗ.

Сроки для согласования госконтракта с изменениями 

Согласно п. 4 ст. 83.2 закона № 44 срок публикации в ЕИС документа, отражающего разногласия к контракту, составляет 5 дней с момента размещения в указанной системе проекта госконтракта.

Заказчик в течение 3 рабочих дней с даты размещения победителем протокола разногласий обязан рассмотреть его и опубликовать в ЕИС доработанный проект контракта или повторно разместить проект контракта с указанием в отдельном документе обоснований отклонения предложений контрагента (п. 5 ст. 83.2 закона № 44).

При этом заказчику запрещается доработка проекта контракта с учетом замечаний контрагента, выступающих за рамки, предусмотренные условиями п. 4 ст. 70 закона № 44 (п. 4 ст. 83.2 закона № 44 – в новой редакции). Примером может служить постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 16.04.2015 № Ф04-17741/2015 по делу № А70-8615/2014. 

Последствия нарушения порядка изменения госконтракта 

Победитель электронной закупки, получивший право подписать контракт с заказчиком, может быть признан недобросовестным поставщиком и добавлен в соответствующий реестр в случае

• неразмещения на торговой площадке подписанного контракта или протокола разногласий к нему в определенный период (п. 13 ст. 83.2 закона № 44);
• неоднократного опубликования в ЕИС протокола разногласий;
• заявления разногласий, которые выходят за рамки, определенные положениями п. 4 ст. 70 закона № 44(п. 4 ст. 83.2 закона № 44 – в новой редакции), и т. п. 

Постановлением 8-го арбитражного апелляционного суда от 27.02.2015 № 08АП-14509/2014 по делу № А45-8985/2014 решение антимонопольного органа о включении организации в реестр недобросовестных поставщиков признано законным. Основанием послужили недобросовестные действия организации, выразившиеся в опубликовании с нарушением установленного 13-дневного срока очередного протокола разногласий с предложением внести изменения, не относящиеся к разногласиям относительно проекта контракта и извещения о проведении аукциона, документации о нем или заявке.

Добиться неприменения подобных санкций в случае пропуска срока в суде достаточно сложно. Так, Арбитражный суд Волго-Вятского округа в постановлении от 16.06.2016 № А79-8215/2015 отказал в признании незаконными решения управления Федеральной антимонопольной службы и действий по внесению в список недобросовестных поставщиков, признав, что нахождение компьютера в ремонте не является уважительной причиной неподписания контракта и неопубликования разногласий в определенный законом период. 

Как правильно составить разногласия к Договору?

В нормативных правовых актах РФ нет утвержденного бланка, формы или особых требований к документу, фиксирующему спорные моменты. Он составляется исходя из сложившихся неписаных правил, принятых в среде предпринимателей. Также необходимо придерживаться правил делопроизводства.

Это должен быть отдельно оформленный письменный документ, в котором указываются:

• его название;

• ДДММГГ и место его написания;

• № документа;

• ДДММГГ и № соглашения, к которому он составляется;

• название компаний – участников сделки, (для граждан – ФИО, паспортные данные);

• рекомендуется указать должность, полномочия (документ подтверждающий статус) лиц с правом подписи;

• первоначальные пункты соглашения, вызывающие несогласие и предложения по их новой формулировке.

Главный блок описываемого в этой статье документа, в котором отражаются противоречия участников сделки старая и новая трактовка пунктов соглашения, нередко оформляют как таблицу, что удобно для наглядности.

Предусмотрены такие графы:

1. Первая: фиксируется № пункта соглашения, вызывающего разногласие.

2. Вторая: первоначальная формулировка в тексте.

3. Третья: новый вариант спорного контракта, в изложении контрагента.

4. Четвертая: примечание.

Последняя графа предназначена для внесения обоснований, уточнений. Ее не является обязательным. Ниже, после основного блока должны стоять подписи сторон с полной расшифровкой.

Следует избегать таких ошибок:

• искажение смысла высказывания путем нарушения последовательности слов в предложении;

• замена понятий;

• некорректное использование определений;

• применение слов или выражений, противоречащих смыслу;

• неправильное применение местоимений.

Правила составления протокола разногласий

На сегодня нет унифицированного, обязательного к применению образца протокола разногласий, так что предприятия и организации имеют полное право писать его в произвольном виде или по шаблону разработанному внутри компании и утвержденному в его учетной политике. При этом, вне зависимости от того какой вариант будет выбран, данный документ должен включать в себя ряд необходимых сведений:

• дата и место его составления,
• номер и дата договора к которому он составляется,
• наименования компаний,
• полный перечень пунктов, по которым производится корректировка (с указанием начальной трактовки и исправленной версии).

Следует отметить, что к одному договору может составляться несколько протоколов разногласий, ровно до того момента, пока договор не будет полностью учитывать потребности обеих сторон.

Образец (бланк) протокола разногласий к договору

Протокол разногласий к договору (образец) вы можете скачать по этой ссылке

Единый образец протокола разногласий законом или иными правовыми актами не установлен. Наиболее распространенными формами являются образцы (бланки) в виде таблиц, содержащих 2 или 3 столбца: «Исходные условия», «Предлагаемые условия», «Примечание» или подобных (например, редакции на конкретную дату).

Самое важное для протокола разногласий — это конкретика. Поэтому, протокол разногласий к договору должен содержать по меньшей мере:

• наименования сторон, заключающих договор;
• ссылку на договор;
• предложение заключить договор на новых условиях;
• «исходные» (первоначальные) и «предлагаемые» (новые) условия;
• дату составления протокола разногласий к договору;
• подписи уполномоченных лиц.